【分享】技术秘密价值评估若干理论问题解析

2019-05-14浏览次数：

来源：IPRdaily中文网

作者：陶冶  上海必利专利评估技术有限公司

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前言：

《技术及技术秘密评估技术标准》Q31/0110000116F012-2019即将发布，在发布会前夕，特撰写此文，将涉及技术秘密价值评估的若干理论问题进行阐述，为发布会预期引发的讨论和思考做些准备和铺垫，希望能引起广大读者共鸣。

谨以此文献给“2019技术秘密价值评估研讨会”。

技术秘密的本质是技术信息，虽然本身不是知识产权，但当保密的技术信息被恶意侵犯时，权利人却可以依法行使制止侵权行为，获得侵权损害赔偿的权利。由于技术秘密有使用价值，实施技术秘密可获得经济收益，技术秘密可以进行交易，所以技术秘密具备资产属性，属于“无形资产”。

所有的知识产权资产都是“权利资产”，而技术秘密是“信息资产”；由于实施技术秘密能解决一定的技术问题，达到一定的技术效果，实现一定的技术目的，所以“技术秘密”和“技术人才”、“技术工具和设备”一起又被称为“能效资产”，即拥有这些“能效资产”，权利人即可以实现一定的技术能效，获取经济收益。

关于技术秘密价值评估存在若干理论问题，比如：技术秘密的价值来源，技术秘密使用价值的实现条件，技术秘密的收益来源；技术秘密价值分析的基本原理；技术秘密价值分析的若干方法；技术秘密价值的实现条件；技术秘密的多元价值形态，技术秘密价值评估的基本假设等等，本文尝试逐一论述，和专利价值评估类似的内容，本文就一笔带过，把重点放在与技术秘密价值评估有关的特色内容上。

一、技术秘密的价值来源

任何商品或资产的价值来源都是其“使用价值”，技术秘密的价值来源就是技术秘密的“使用价值”，把“使用价值”用货币进行计量，就得到技术秘密的“价值”。

理论上讲，所有“使用价值”的大小多少，都可以找到方法用货币进行计量。比如普通商品的使用价值，可以用生产成本加合理利润进行计量；资本的使用价值，可以用资本本金加上投资回报率进行计量；就连“空气”的使用价值，也可以从人类生产总值中用收益法进行分成计量。

技术秘密的“使用价值”也可以用货币进行计量，技术秘密的使用价值是通过实施，可以解决一定的技术问题、达到一定的技术效果，实现相应的技术目的。把该使用价值用货币进行计量，就得到技术秘密的“价值”。

一般说来，使用价值越大，价值越高。比如隶属同等地块的“土地”，由于商业用地的“使用价值”要大于农业用地，所以商业用地的价格就要比农业用地高得多。技术秘密的使用价值，表现为实施技术秘密所取得的技术效果和技术效率，能够解决相同或类似问题的若干技术秘密，技术效果越好，技术效率越高，技术秘密的价值就越大。

虽然“使用价值”是“价值”的来源，但并不是所有的“使用价值”都能变成“价值”，价值的实现需要条件。比如：“空气”有使用价值，但它没有价值；“中华人民共和国公民身份”和“上海户口”有使用价值，但也没有价值。关于价值的实现条件，我们在后面的章节会进行论述。

二、技术秘密使用价值的实现条件

技术秘密的“使用价值”是“价值”的前提，正是因为技术秘密具备“使用价值”，实施技术秘密能够解决技术问题、达到技术效果、实现技术目的、获取经济收益，所以才会吸引众多实施者去购买技术信息，去反向工程破解秘密信息，去自主研发攻克技术难关，甚至不惜犯法去盗取技术信息。

技术秘密的本质就是技术信息，在有些情况下，实施者付费购买技术信息仍然不能保证技术秘密使用价值的实现。比如技术信息非常复杂，实施者即使占有了技术信息也看不懂，不会用，更奢谈举一反三，将技术信息的价值最大化了。也就是说，仅仅“占有”技术信息，并不能保证实现技术秘密的“使用价值”。

所以，技术信息使用价值的实现条件是：①占有信息；②理解信息；③运用信息。绝大多数的技术交易合同中的交易条款，除了要交割全部的技术资料，还要求技术出让方帮助技术受让方购买设备搭建产线完成调试，对技术受让方进行技术培训，并保证受让方在没有出让方指导和干预的情况下能够独立实施技术，生产出合格产品，或实施出来约定的技术效果。也就是说，技术出让方有责任保证技术受让方不仅仅是①占有信息，还要②理解信息和③运用信息，否则，技术信息即使交易了，对于技术受让方而言，如果不理解，不会用，也无法实现技术信息的使用价值。

有些技术交易，只交易信息，并不涉及技术培训和产线搭建调试，这是因为技术受让方已经具备理解信息和运用信息的能力，基础打得很好，对于所购入技术信息的理解和运用没有障碍。这种现象也容易解释，多出现在同行之间的技术交易，技术出让方和受让方本来都是竞争对手，各自都在做研究和开发，受让方从出让方这里购买一些技术信息，就可以避免受让方再做大量重复试验，就可以借助出让方的数据直接证实或证伪，就可以省去大量测试和调试，节约研发资源，提高研发效率。如果受让方不具备理解信息和运用信息的能力，那么出让方就要对受让方进行培训和指导，有责任帮助受让方充分理解技术信息。

除了①占有信息；②理解信息，要实现技术秘密的“使用价值”，还需要③运用信息，也就是要有能力实施技术信息，技术信息如果不实施，就无法创造和实现技术信息的“技术效果”，也无法实现技术信息的“使用价值”。

在技术交易过程中，只有满足了对技术信息的①占有；②理解；③运用等三个条件，技术受让方才能实现技术信息的“使用价值”。

三、技术秘密的收益来源

技术秘密取得收益的来源是“最小可计量技术产品”，是“最小可计量技术产品”的销售利润中由技术要素贡献的部分，再经过“技术组成分成（不同技术组成之间的关系）”和“技术竞争分成（竞争性技术方案之间的关系）”后，由技术秘密从中取得收益。

“最小可计量技术产品”不是由特定实施者生产制造的产品，而是泛指一类产品，一般要满足三个条件：①最贴近技术秘密；②可单独计量；③可销售并形成稳定市场。最小可计量技术产品的销售收入与特定生产者和销售者无关，一般是指一类商品在特定市场上、某一会计年度的销售收入，比如智能手机在中国大陆市场2018年度的销售收入。

技术秘密的收益来源是“最小可计量技术产品”的销售收入，“最小可计量技术产品”也可以是服务。用“最小可计量技术产品”作为技术秘密取得收益的来源，可以规避“不同实施者的生产制造销售能力不同而导致技术秘密收益不同”的问题，还可以规避“未经实施的技术秘密在没有产品的情况下无法计算收益的问题”，保证技术秘密与其它竞争性技术可以公平的展开比较和竞争，经过无差别化的充分实施，按照“技术效果”和“技术效率”的比较结果获取收益。

四、技术秘密价值分析的基本原理

（一）分成原理

技术秘密的使用价值，要用货币进行计量，就必须借助算法从产品（服务）销售收入中获取收益，这种“算法”，利用的就是“分成原理”。

比如说，技术作为要素，就要同“资本”、“渠道”、“品牌”、“人力资源”、“成本管理与控制”、“生产自然条件”、“政策及法律环境”等要素展开竞争，从产品（服务）的销售利润中分成，这种分成叫做“要素分成”。通常科技类公司的技术要素贡献更大，房地产行业的资本要素贡献更大，连锁餐饮行业的品牌和管理要素贡献更大，但这些不是绝对，都要具体案情具体分析。

再比如：技术秘密作为生产制造产品（服务）的一个局部技术，就要按照技术秘密的重要性、意义、开发难度、复杂程度等指标同其它局部技术展开竞争，从技术要素所获取的全部收益中分成，为什么“航空发动机”是大飞机的“核心零部件”，为什么“涡轮叶片合金材料的制作工艺”是“航空发动机”的核心技术，因为相对于大飞机的其它部件，“航空发动机”的技术意义更强；相对于航空发动机的“结构设计”和“机械加工”，“涡轮叶片合金材料的制作工艺”的技术要求更高，开发难度更大。相对于整体技术，局部技术都有权重，不同的局部技术之间也会产生竞争，依据技术意义、开发难度等评价指标获取技术地位，这种分成就叫做“技术分成”。

（二）比较原理

技术秘密价值评估的另外一个基本原理，是“比较原理”，是指技术秘密使用价值大小的计量，要通过“能够解决相同或类似技术问题、达到相同或类似技术效果、实现相同或类似技术目的的竞争性技术”相互在“技术效果”和“技术效率”维度上进行比较后得出。没有比较，就无法对技术秘密使用价值的大小进行定位，就无法获取技术秘密在竞争性技术之间的相对地位，在“比较”中胜出的技术，往往更容易被他人使用或采纳，或想被他人使用或采纳，增加了技术秘密在技术市场上的可交易性，增大了技术秘密的使用价值。

技术秘密价值评估的“比较原理”，其实也是对技术秘密价值评估“理性人假设”的回应，正是因为技术实施者（包括侵权者）或潜在实施者都是“理性”的，他们实施、企图实施、或侵犯技术秘密的动机和行为都是基于技术秘密出色的“技术效果”和较高的“技术效率”，这些经过“比较”胜出的技术秘密，可以为实施者带来丰厚的经济收益。所以，“比较原理”揭示出，技术秘密的“技术效果”越好，“技术效率”越高，技术秘密的使用价值越大，价值越高。

竞争性技术之间“技术效果”的比较，不能是空泛的，要有具体的技术参数做支撑，体现技术效果的参数可以是多个，技术秘密也可以同时拥有多个技术效果，多个参数间地位并不相同，比较时可以分出主次轻重。

竞争性技术之间“技术效率”的比较，也要有具体数据做支持，主要体现在：①产能和产率（良品率）；②技术实施成本（包括生产周期、操作周期、投资规模等）；③技术维护成本（产品使用寿命，维修保养开支，故障率等）。

五、技术秘密价值分析的若干方法

（一）成本法

成本法只能用于技术秘密“成本价值”的计量，不能用于其它价值形态的计算。比如说，某技术秘密的研发投入为100万，只能说这项技术秘密的成本价值为100万，不能说这项技术秘密值100万。如果5年前以100万购入某项技术，摊销期设为10年，只能说该技术的成本价值≥100万，按照会计记账准则的账面剩余价值50万，不能说这项技术还值50万。

（二）市场法

市场法只能用于技术秘密“市场价值”的计量，不能用于其它价值形态的计算。市场法主要是用来搜集技术秘密的历史价值数据，用来表征技术秘密的历史价值表现，比如技术秘密最近一次的许可金额是多少，最近一次的交易价格是多少，最近一次的入资对价是多少，最近一次的侵权诉讼赔偿金是多少等等。如果技术秘密未发生过上述历史事实，不存在上述历史数据，则该技术秘密不存在市场价值形态。市场法的精髓，是自己跟自己比，市场价值反映的是技术秘密自身价值的历史表现。

（三）收益法

收益法是用货币计量技术秘密“使用价值”的基本方法，核心就是分析技术秘密的“使用价值”可以从产品（服务）销售中贡献多少所得，或者控制多少利润。该方法有很多灵活的运用，在时间上既可以向前计算“侵犯技术秘密赔偿金”，也可以向后计算“技术秘密资产价值期值”、“技术秘密交易价值”、“技术秘密许可价值”、“技术秘密投资价值”、“技术秘密泄密或公开后的权利人损失”等价值数据。对技术秘密未来可获取的总收益进行预测，经过折现计算后即可得到技术秘密的资产价值期值，预测时一般不对收益进行直接预测，而是以历史价值数据为基础，对计算收益的若干变量在未来的发展趋势做出预测，尽可能的降低预测风险，提高预测准确性。

六、技术秘密价值的实现条件

技术秘密的“使用价值”转化为“价值”，需要实现条件，就是“技术秘密始终保持信息不对称”。一旦技术秘密的“信息不对称性”衰减或消失，技术秘密的价值实现条件就遭受破坏，其“价值”也就随之衰减或消失。

在计算技术秘密收益时，要考虑技术秘密价值的实现条件。技术秘密价值的实现条件越好，技术秘密保持信息不对称性的能力越强，技术秘密的收益就大，技术秘密的价值就越高。

技术秘密保持信息不对称的能力和两个变量有关，一个是“技术秘密排他强度”，一个是“技术秘密保密强度”。“技术秘密排他强度”用来表征技术秘密的复杂性、信息强度、以及技术信息的前沿性、冷门性和偏门性。“技术秘密保密强度”主要用来评价技术秘密的保密程度，比如是否建立保密制度，采取保密措施，知晓人员数量和范围，是否发生过秘密泄露、公开或部分公开，是否发生过技术转让、技术交易或技术许可等。“排他强度”和“保密强度”这两个变量如何通过此消彼长的变化来影响技术秘密的“信息不对称性”，举例说明：

如果技术秘密同时具备较强的“排他强度”和“保密强度”，那么该技术秘密就具备始终保持较强“信息不对称”的能力，技术秘密价值实现条件就好，技术秘密收益就可以充分实现。很多国防技术都是如此，比如核武器的生产制造，既有很高的排他强度，又有最高级别的保密措施，该技术秘密始终维持最高的“信息不对称”；很多前沿技术也是如此，比如太空技术、芯片技术、基因编辑、量子计算机、脑机互联、混合现实、高性能电池、无人驾驶等等，不仅技术复杂，信息量大，技术信息前沿且尖端，而且还采取了非常严格的保密措施，这些技术信息都能够始终保持非常出色的“信息不对称”，技术信息的价值实现条件非常充分，既可以通过排他实施去实现收益，也可以通过交易授权去实现收益。

假设该技术秘密不慎泄露或公开，“保密强度”被破坏，但“排他强度”依然很好，该技术秘密即使不能称之为“秘密”，却依然能够保持一定的“信息不对称”，其“使用价值”依然可以转化为“价值”。也就是说，技术秘密即使泄露或公开，“信息不对称”能力虽然受损，但只要技术信息足够复杂、信息量大，技术领域足够前沿、冷门、偏门，依然具备价值实现条件，依然可以转化为价值。这些泄露或公开的技术信息，接触者即使占有，却也看不懂、要花费很长时间和较大精力去理解消化，去求证去疑，去探索实施，这种“信息不对称”可以使得技术信息在一定时间内依然可以通过排他实施去实现收益，或者通过交易授权去实现收益。

但是反过来，假设技术秘密的保密措施非常好，具备很好的“保密强度”，但是技术秘密非常简单，也不属于前沿领域或冷门学科，那么该技术秘密就容易通过有限的实验试验被摸索复制，或被反向工程破解攻克，该技术秘密保持“信息不对称”的能力就会受损，即使永远不会泄露，但是该技术信息保持“信息不对称”的时间可能非常短暂，其价值实现条件就不好，技术收益也就不能充分实现。比如很多祖传秘方或手工工艺，很少有交易记录或较高的交易价格，不是因为不保密，而是因为“排他强度”太低，经过有限的摸索和实验，很快就可以破解和复制，甚至比原来的技术还要好，所以这种技术秘密由于“排他强度”太低而无法持久保持“信息不对称”，虽然有价值，但其价值实现条件不够充分，技术收益就不能充分实现。前几年，北京有个“肉夹馍”品牌叫“西少爷”，曾经风靡中关村一带，创始人孟兵就用了几百公斤的猪肉做实验，很快破解了“肉夹馍”的传统制作工艺，这种只在家族中传承的、被西安正宗肉夹馍传世家族视若珍宝的“技术秘密”，由于“排他强度”太低，无法持久保持“信息不对称”，技术秘密的价值实现条件就不好，技术秘密的收益和价值就不会太高。

“排他强度”和“保密强度”两个变量相互变化的第四种情况，就是两个变量都很低，技术秘密不仅简单，而且已经被泄露或公开，几乎尽人皆知，而且理解这些技术信息没有任何障碍，可以迅速实施，实现技术信息的使用价值。这个时候，技术秘密退化成技术信息，而且该技术信息不具备“信息不对称性”，丧失了技术信息价值实现条件，无法实现技术收益，也丧失了技术信息的价值。所有的公知技术或技术常识都符合这种情形，虽然有使用价值，但却没有价值，没有人会为这种技术信息进行付费。西红柿炒鸡蛋的方法是生活必备，有很强的使用价值，但是有谁会为学习并掌握西红柿炒鸡蛋的方法而付费呢。

对本章节总结一下，“保持信息不对称”是技术秘密价值实现的条件，与“技术秘密排他强度”和“技术秘密保密强度”两个变量有关。技术秘密保持“信息不对称”的能力越强，其价值实现条件就越好，技术秘密收益就实现的越充分，技术秘密的价值就越大。

七、技术秘密的多元价值形态

作为资产，技术秘密拥有多元的价值形态。技术秘密的价值形态可以分为“历史价值形态”和“未来价值形态”。

“历史价值形态”的价值数据来自于围绕技术秘密发生的历史事实，都是客观的真实存在，历史价值形态不需要对未来进行预测，只要通过搜集、记录等手段进行事实还原即可。技术秘密的历史价值数据包括但不限于：技术秘密的研发投入，技术秘密的历史授权记录、历史入资金额和入股对价、历史诉讼判赔金额，历史实施收益等等。常见的技术秘密的历史价值形态有：技术秘密成本价值，技术秘密市场价值，技术秘密资产价值现值，技术秘密侵权赔偿金等。其中，技术秘密市场价值又可分为：市场交易价值，市场入资价值，市场诉讼价值等。

“未来价值形态”价值数据来自于对未来的合理预测，需要在未来进行验证，合理预测还包括以历史数据为基础对价值变量的未来走势进行推演。预测的变量包括但不限于：技术生命周期，折现率等。推演的变量包括但不限于：最小可计量技术产品未来各年的市场增长率，未来各年技术更新率，未来各年的技术效度变化率等。常见的技术秘密的未来价值形态有：技术秘密资产价值期值，技术秘密交易价值，技术秘密许可价值（限定许可对象、许可模式、许可时间、许可地域、是否再许可等条件），技术秘密的投资价值等。

八、技术秘密价值评估的基本假设

技术秘密价值评估是有多变量参与的一种综合分析和计算方法，有着限定条件的收益模型和使用价值货币化的算法，这些都是构建在技术秘密价值评估的基础理论之上的应用。比如“技术秘密使用价值的实现条件”、“技术秘密价值的实现条件”等等，既然存在限制条件，那么技术秘密的价值评估只有符合了这些条件，其评估过程才能做到逻辑自洽，评估结论才是客观和可信的。

举例说明：比如技术秘密的关联方交易，为了某种目的，将技术秘密以远高于或远低于实际价值的金额进行交易，那么交易双方就违反了技术秘密价值评估的“理性人假设”；或者对于若干可选的技术方案，出于某种目的，非要买入“技术效果”较差、“技术效率”较低的技术并进行实施，也同样违反了技术秘密价值评估的“理性人假设”。在上述情况下，是无法通过“比较原理”分析计算技术秘密的真实价值的。

所以，技术秘密价值评估存在着基本的前提条件，这些前提条件构成了技术秘密价值评估的基本假设。

（一）理性人假设

假设技术秘密的权利人、侵犯者、潜在需求者都是理性的，技术效果越好，技术效率越高，技术秘密被实施的可能性越大。

用“理性人假设”，结合“比较原理”，就可以精准定位技术秘密的“使用价值”，为什么说是精准定位呢，因为通过比较得到的是技术秘密的“相对价值”，表达了技术秘密的“相对地位”。

假如没有这个假设，就会丧失技术秘密的“使用价值”向“价值”转换的合理性，为什么“使用价值”高的技术“价值”高，因为技术实施者都是“理性人”，如果技术实施者非要选择“技术效果”差、“技术效率”低的技术，那就无法形成技术秘密的“价值”和“使用价值”正相关的逻辑，也就无法用货币计量技术秘密的“使用价值”。

（二）充分实施假设

①在计算技术秘密的收益时，假设按照“比较原理”参与比较的所有技术或技术秘密都得到了无差别化的充分实施；②在分析计算技术交易价值、技术投资价值、侵犯技术秘密赔偿金时，假设所有技术秘密的权利人、侵犯者、计划实施者都对技术秘密进行了基于其实施能力的充分实施。

技术秘密使用价值的第三个实现条件是“运用和实施”，技术秘密只有实施才能实现其“使用价值”，进而实现其“价值”。但是，技术秘密的实施者不同，实施项目不同，技术秘密的实施效果就不同，那么如何保证技术秘密经过“技术效果”和“技术效率”的比较后能将其“使用价值”百分之百的实现出来呢？所以，技术秘密的“使用价值”向“价值”转化时，必须用到“充分实施假设”，假设参与比较的所有技术都得到了无差别化的充分实施，这样才能依据各项技术在“使用价值”上的相对地位对技术收益进行分割，进而实现“使用价值”向“价值”的转化。

在分析计算与技术秘密的权利人、侵犯者、计划实施者有关的价值形态时，比如“技术秘密交易价值”，“技术秘密许可价值”，“侵犯技术秘密赔偿金”等，如果实施者积极实施，实施效果就好一些，如果实施者消极实施，实施效果就差一些，实施者的努力程度是很难预测的，那么“技术转让费”和“技术许可费”怎么收呢？所以，在分析计算“技术转让费”和“技术许可费”时，也要以“所有技术秘密的权利人、侵犯者、计划实施者都对技术秘密进行了基于其实施能力的充分实施”为假设前提，假设实施者都很努力，对技术秘密都能进行基于其实施能力的充分实施。比较有趣的情况是，在分析计算“侵犯技术秘密赔偿金”时，涉嫌侵权者由于采用非法手段实施技术秘密，要掩藏自己的实施痕迹，担心非法行为被人识破，所以大概率不会基于其实施能力进行充分实施，如此计算出来的“侵犯技术秘密赔偿金”就要高于涉嫌侵权者非法实施技术秘密的实际收益，也就是说，侵犯技术秘密者，没有赚到1个亿，可能却要赔1个亿。表面上看不公平，但是有没有赚到1个亿，谁又能说得清楚，又要耗费多少司法资源以及搜集多少证据才能证明你的非法所得呢，相对于司法公平，用分析计算的方法来提高司法效率，又何尝不是一种解决方案。

以上是笔者总结的技术秘密价值评估的基本理论，都是一些要点，技术价值评估也适用上述理论，与技术秘密的区别主要是“整体”和“局部”的关系，一般所说的“技术”，都具有整体性，可以系统化的完整实施，由各种“局部技术”组成，包括“技术秘密”，用来生产制造最小可计量技术产品，或者完成一项技术服务。如果“技术”全部由“公知技术”或“技术常识”组成，没有“秘点”，那么该项“技术”也不会太值钱，道理和“技术秘密”是一样的，“信息不对称性”不够，技术价值的实现条件不足。

本文在《技术及技术秘密评估技术标准Q31/0110000116F012-2019》发布会前发表，希望以此文为发布会做些铺垫，欢迎大家参加发布会，共同探讨交流“技术秘密价值评估”的“秘密”。

来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）

作者：陶冶  上海必利专利评估技术有限公司